1. Principes Généraux et Cadre Légal 

Conformément à l’article 166/3 du Code civil turc (TMK), pour qu’une décision de divorce par consentement mutuel puisse être rendue, il est impératif que les parties s’accordent sur un arrangement concernant les conséquences financières du divorce et la situation des enfants, et que cet arrangement soit approuvé par le juge. Dans un divorce par consentement mutuel, la garde des enfants est, en règle générale, déterminée selon la volonté commune des parties et le protocole qu’elles ont préparé. Cependant, le juge n’est pas tenu d’accepter tel quel l’accord présenté par les parties ; il a le pouvoir d’apporter les modifications qu’il juge nécessaires, en tenant compte des intérêts des parties et des enfants.

2. Critère Fondamental pour la Détermination de la Garde : L’Intérêt Supérieur de l’Enfant 

Bien que la garde des enfants soit laissée à la libre volonté des parties dans le protocole de divorce par consentement mutuel, la décision finale est basée sur « l’intérêt supérieur de l’enfant » . Selon les décisions de la Cour de cassation, même si un arrangement contraire au développement physique, intellectuel et moral de l’enfant a été accepté par les parties, il ne sera pas approuvé par le juge. Par exemple, la séparation des frères et sœurs sans motif valable et acceptable est considérée comme une ingérence dans le droit des enfants au respect de leur vie familiale et comme une situation contraire à leurs intérêts.

3. Exemples de pratiques issues des décisions judiciaires

Garde du père : Dans les décisions du tribunal de la famille de Silivri (2020/619 E. k) et de la 2e Chambre civile de la Cour de cassation (2014/15044 E. K), la volonté des parties de laisser la garde des enfants communs au père conformément au protocole a été jugée conforme à l’intérêt des enfants et approuvée par le tribunal.

Garde de la mère : Dans les décisions du tribunal de la famille de Silivri (2021/820 E. ) et de la 2e Chambre civile de la Cour de cassation (2023/3015 E. K), la garde a été attribuée à la mère conformément à l’accord des parties. En particulier, la garde des enfants en bas âge, qui ont besoin des soins et de l’affection de leur mère, est jugée appropriée pour le développement de l’enfant.

Modification de l’accord : La 2e Chambre Civile de la Cour de Cassation (2016/19196 E. K) a stipulé que si les parties parviennent à un nouvel accord concernant la garde avant que la décision de divorce ne devienne définitive, le tribunal doit confirmer et évaluer cette nouvelle volonté en audience.

4. Conditions de procédure et intervention du juge

Pour que l’accord de garde soit valide dans le cadre d’une procédure de divorce par consentement mutuel, le juge doit entendre personnellement les parties et s’assurer que leur volonté a été librement exprimée. Si un accord complet sur la garde ne peut être trouvé ou si les modifications proposées par le juge ne sont pas acceptées par les parties, l’affaire ne peut être clôturée comme un divorce par consentement mutuel et se poursuit selon les dispositions du divorce contentieux. De plus, il est une obligation légale d’avertir le conjoint à qui la garde est confiée qu’il doit fournir un registre contenant l’inventaire des biens de l’enfant, le cas échéant, et notifier au tribunal toute modification importante.

5. Sources secondaires

Dans les décisions de la Cour de Cassation, qui constituent des sources secondaires, il est souligné que les arrangements de garde relèvent de l’ordre public et que le juge a une obligation d’investigation d’office (de sa propre initiative). Dans ce contexte :

Enfants en âge de discernement : Il est stipulé que les opinions des enfants (en âge de discernement) doivent être recueillies personnellement concernant le lieu où ils souhaitent vivre, et qu’ils doivent être informés de leurs choix en matière d’éducation, de culture et de mode de vie.

Rapports d’experts : Il est indiqué que, lors de la décision de garde, un rapport d’enquête sociale doit être obtenu auprès d’un comité d’experts composé de psychologues, pédagogues et travailleurs sociaux, et que les conditions de logement, de revenu et psychologiques des parents doivent être étudiées.

Contrôle de l’intérêt supérieur : Il est rappelé que quelle que soit la volonté des parties, en cas de conflit entre l’intérêt de l’enfant et celui des parents, l’intérêt de l’enfant prévaudra et la situation économique ne sera pas le seul facteur déterminant pour la garde.

Conclusion Lors d’un divorce par consentement mutuel, l’enfant est confié à la partie sur laquelle les parties se sont accordées dans le protocole ; cependant, pour que cette décision soit définitive, il est impératif que le juge approuve que l’arrangement est conforme au développement physique et mental de l’enfant (dans son intérêt supérieur). Même après un divorce par consentement mutuel, la modification de la garde peut toujours être demandée en cas de changement de circonstances ; car les décisions de garde ne constituent pas une décision définitive.

Anlaşmalı boşanmada velayeti anne ve baba serbestçe belirleyebilir mi?

Kural olarak evet, ancak bu serbesti sınırsız değildir. Taraflar velayeti protokolde anneye veya babaya bırakabilir; fakat hâkim, bu düzenlemeyi çocuğun üstün yararına aykırı bulursa onaylamayabilir. Yargıtay’a göre tarafların iradesi, hâkimi bağlamaz; nihai belirleyici kriter çocuğun bedensel, ruhsal ve ahlaki gelişimidir.

Hakim, anlaşmalı boşanma protokolündeki velayet düzenlemesini değiştirebilir mi?

Evet. TMK 166/3 ve yerleşik Yargıtay içtihatları uyarınca hâkim; velayet, kişisel ilişki ve iştirak nafakasına ilişkin düzenlemelerde re’sen (kendiliğinden) müdahale edebilir.
Hakimin önerdiği değişiklik taraflarca kabul edilmezse, dava anlaşmalı boşanma olarak sonuçlanmaz ve çekişmeli boşanma hükümlerine göre devam eder.

Anlaşmalı boşanma kesinleştikten sonra velayet değiştirilebilir mi?

Evet, her zaman. Velayet kararları kesin hüküm teşkil etmez. Boşanma sonrası koşulların değişmesi (çocuğun yaşı, ihtiyaçları, ebeveynin yaşam koşulları, eğitim durumu vb.) halinde, çocuğun üstün yararı gerektiriyorsa velayetin değiştirilmesi davası açılabilir. Bu hak, anlaşmalı boşanma yapılmış olmasıyla ortadan kalkmaz.

Pourquoi le soutien d’un avocat spécialisé est-il nécessaire ?

Bien qu’un divorce par consentement mutuel puisse sembler, en surface, un processus rapide et facile, il peut entraîner des conséquences juridiques graves et difficilement réparables, notamment en ce qui concerne les arrangements de garde. En pratique, les pertes de droits les plus fréquentes surviennent lorsque les parties préparent le protocole sans l’aide d’un avocat.

La garde relève de l’ordre public

La garde n’est pas une question laissée uniquement à la volonté privée des parties. Selon la jurisprudence établie de la Cour de cassation, la garde relève de l’ordre public et est contrôlée d’office par le juge. C’est pourquoi

Même si cela est écrit dans le protocole

Même si elles sont explicitement acceptées par les parties, les dispositions contraires à l’intérêt supérieur de l’enfant peuvent être rejetées par le tribunal. Cette situation peut entraîner la transformation d’un divorce par consentement mutuel en divorce contentieux.

Les erreurs les plus fréquentes

En l’absence de soutien d’un avocat spécialisé en divorce par consentement mutuel, les risques suivants sont fréquemment observés dans la pratique

Le rejet des dispositions relatives à la garde par le juge

La séparation illégale des frères et sœurs

Le fait de ne pas prendre en compte l’avis de l’enfant

Des dispositions incomplètes ou ambiguës concernant la pension alimentaire et les relations personnelles

Après le prononcé définitif du divorce, la nécessité d’engager de longues et épuisantes procédures de modification de la garde

Ces erreurs peuvent étendre sur des années un processus censé se terminer rapidement.

Spécialisation axée sur Tuzla – Rive Anatolienne

Il est important de bien connaître les différences de pratiques et la jurisprudence établie des tribunaux, en particulier dans les affaires de droit de la famille ouvertes dans la région de Tuzla (avocat de divorce à Tuzla, avocat de divorce par consentement mutuel à Tuzla), Kartal, Pendik, Tepeören, Gebze et plus généralement sur la Rive Anatolienne d’Istanbul.

Chaque Tribunal de la famille ;

Garde,

Relations personnelles avec l’enfant,

peut montrer des sensibilités différentes concernant la pension alimentaire et la formulation du protocole. C’est pourquoi il est d’une grande importance que le dossier soit traité par un avocat spécialisé en divorce par consentement mutuel à Istanbul qui maîtrise la pratique régionale.

Un processus sécurisé avec le cabinet d’avocats 2M Hukuk

Le cabinet d’avocats 2M Hukuk, dans les dossiers de divorce par consentement mutuel et de garde d’enfants ;

Conforme à l’art. 166/3 du TMK,

Conforme à la jurisprudence de la Cour de Cassation,

Pouvant passer le contrôle du juge,

En préparant des protocoles solides et prévisibles qui minimisent le risque de litiges futurs, il (le cabinet) empêche ses clients de subir une perte de droits. Même après un divorce par consentement mutuel, les décisions de garde ne constituent pas une décision définitive. Cependant, un protocole mal établi peut entraîner des litiges inutiles, une usure psychologique et une instabilité pour l’enfant. Pour cette raison, dans chaque dossier de divorce par consentement mutuel impliquant la garde d’enfants, le soutien d’un avocat spécialisé n’est pas une option, mais une nécessité.